劳动仲裁案件代理词
来源:法律援助站 发布时间:2010-8-27 22:53:22 阅读次数:3698次

宁夏回族自治区劳动仲裁委员会:

       我们是宁夏司法警官职业学院法律援助工作站法律工作者,我们接受自治区法律援助中心的指派,申诉人高×的委托,担任高×的代理人,依法出席今天的仲裁庭审。在开庭前,我们通过对案卷的查阅和对事实的调查,对本案案情有了较为全面的了解。现根据代理人的职责,本着以事实为依据,以法律为准绳的原则,本代理人提出以下意见,请仲裁庭参考。

     一、申诉人与被诉人之间已形成合法的劳动关系,依法应受法律保护。

2005年5月,申诉人高×进入被诉人单位工作,双方没有签订书面的劳动合同,但形成了事实劳动关系。 2006年1月1日,在申诉人的强烈要求下,双方签订了期限为1年的劳动合同,被诉人同时为申诉人办理了养老保险,合同期满后,双方又续签了1年的合同,合同将于2007年12月31日到期。根据《中华人民共和国劳动法》第17条的规定,劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务,申诉人与被诉人之间已形成合法的劳动关系,故依法应受法律保护。

     二、20079月,被诉人向申诉人提出变更劳动关系,双方协商未果,劳动合同已于2007101解除。

2007年9月,被诉人要求申诉人签定一份变更劳动合同的协议,将原合同中的甲方变更为宁夏×保洁服务有限公司,双方几经协商,未能达成协议,被诉人口头向申诉人提出:“如不在变更劳动合同的协议上签字,就不用再来上班了”,但拒绝为申诉人出具书面手续。2007年10月1日,申诉人就离开被诉单位,至今失业在家。

  2007年10月16日,申诉人向劳动仲裁委员会申请仲裁,2007年11月6日,即申诉人在接到劳动争议仲裁委员会的受理案件通知10多天之后,又突然收到被诉人单位的上班通知,此时,被诉人已停止上班将近1个月。按照被诉人单位的请销假制度,请假一天都要由部门经理的批准,而被诉人没有请假停止上班20多天,被诉人不但未追究责任而且通知申诉人上班,工资照发,这一违背常理的行为更说明了被诉人单方解除劳动合同的事实。

  被诉人向申诉人送达通知的直接目的是对口头解除合同行为的反悔,是为应诉而专门制造的证据,与本案的真实情况不符,试问:被诉人为什么不向同样没有签订变更协议的本案证人王×公证送达该协议?因为王×尚未提起仲裁,被诉人还不需要用制造证据的手段,对口头解除合同行为进行反悔。

    三、被诉人应依法向申诉人支付因解除劳动合同而产生的经济补偿金、赔偿失业保险金、补交未缴纳的养老保险金。

  根据以上事实认定,(1)2007年10月,被诉人单方解除劳动合同,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条,第十条规定:经劳动合同当事人协商一致,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应根据劳动者在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。用人单位解除劳动后,未按规定给劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿金外,还须按经济补偿数额的50%支付额外经济补偿金。(2)2002年至2007年,申诉人在被诉人单位工作期间,被诉人单位并未为申诉人缴纳失业保险金,根据《失业保险条例》第17条有关规定:失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间累计缴费时间满5年不足10年的,领取失业保险金的期限最长为18个月。所以申诉人理应获得18个月的失业保险金的赔偿。

综上所述,本代理人认为,申诉人与被诉人之间已形成合法的劳动关系,依法应受法律保护,被诉人提前强制解除劳动合同应依法向申诉人支付经济补偿金、赔偿失业保险金、补交未缴纳的养老保险金。发言完毕。

 

 

 

                                     宁夏司法警官职业学院法律援助站

                                           代理人:           

                                           2007年11月21日