代理词
来源:法律援助站审核员 发布时间:2011-10-13 11:23:18 阅读次数:2473次

 代   理   词

尊敬的审判长、审判员:

   宁夏司法警官学院法律援助工作站温丽珍律师受银川市法律援助中心的指派担任本案被告的诉讼代理人。代理本案后,我查阅了案卷,向有关方面进行调查,刚才听取了法庭调查情况,对本案有了较全面的了解。现我就案件事实,提出以下代理意见,供合议庭参考。

     一、原被告已形成事实劳动关系,而非原告所称劳务合同关系。

自2010年9月8日被告应聘到某教育培训中心后,从事培训中心分配的工作,按照培训中心管理要求每周三到周日为其工作日,遵守培训中心规章制度,按时上下班,按时打考勤,按月领取工资。根据我国劳动部《关于确定劳动关系的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬的劳动;(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。

据此,原、被告已实际履行了上述权利义务,已形成事实上的劳动关系。

    二、被告的工作岗位是原告处的全职助教,而非原告所称的兼职教师。

被告的主要工作职责有如下几项:

1、为主讲教师准备上课材料,协助主讲教师上课,策划节目;

2、管理学生信息;

3、采购一些课堂必要用品;

4、管理日常开支费用。

    上述几项工作职责被告均向法庭提供了证据,足以证明。而原告诉称被告是兼职教师,做兼职代课工作,在代课过程中经常被学生家长投诉,指责原告专业水平不能让学生满意,并无相关证据加以佐证。

另外,原告规定只有全职教师才打考勤,被告在陶红老师处按时打考勤,可以证明被告是全职助教。由于考勤表是原告管理,所以被告无法进行取证。

三、原告没有依法与被告签订劳动合同,应进行必要赔偿。

根据我国《劳动合同法》第十条规定“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同”第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付两倍的工资”及《劳动实施条例》第六条第二款“前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止日期为补订书面劳动合同的前一日”。据此,原告应当支付2010年10月9日至2011年6月15日的双倍工资8000元。

四、原告单方解除劳动合同,应当向被告支付经济补偿。

被告因拒绝加班被原告辞退,依据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定,原告应向被告支付1000元的经济补偿。

五、原告应依法为被告交纳养老保险。

根据《社会保险法》第十条第一款“职工应当参加基本养老保险,由用人单位和职工共同缴纳”的规定,原告应当为被告交纳2010年9月8日至2011年6月15日养老保险费和滞纳金(以社保局核算为准)。

六、原告应依法退还培训费。

劳动者有接受职业技能培训的权利,对劳动者进行培训是用人单位的义务,用人单位不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。故原告应退还被告培训费1900元。

  综上所述,为了维护被告的合法权益,请法院依法公正裁决。

 托代理人: 

                                                            年    月    日